גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

היבואנים שואלים, אנחנו עונים: תמלוגים - חלק ממחיר העסקה?

סוגיית הכללת התמלוגים במחיר העסקה היא סוגיה סבוכה העשויה להשפיע רבות על יבואנים רבים בישראל ■ פסיקת ביהמ"ש הקנתה אפשרות ליבואנים, תחת נסיבות מסוימות, לא לכלול את ערך התמלוגים שאותם הם משלמים כחלק ממחיר העסקה ■ האם זה יתאפשר בפועל?

מכס / צילום: אבי שאולי
מכס / צילום: אבי שאולי

יבואן מתקשר בהסכם עם חברה זרה, שהיא בעלים של סימן מסחר. במסגרת ההסכם מוענקת ליבואן, כנגד תשלום תמלוגים לבעל סימן המסחר, הזכות לייבא ולשווק בארץ את הסחורה הממותגת. האם יש לראות בתשלומים אלו כחלק ממחיר העסקה בין היבואן לחברה הזרה, ולחייב את היבואן בתשלומי מכס בגינם, או שמא יש לראות בהם תשלום נפרד שאינו קשור לטובין?

לסוגיה זו חשיבות מכרעת לציבור היבואנים, ולעיתים היא אף עשויה לקבוע את כדאיות העסקה. כך לדוגמה, יבואן הנקשר בהסכם שיווק למכירת בגדים, שבמסגרתו ישלם לבעלי המותג תמלוגים בשיעור מיליון שקלים בשנה, מתחייב במסי יבוא נוספים במקרה שיוחלט כי התמלוגים מהווים חלק ממחיר העסקה.

סוגיית התמלוגים מוסדרת בראש ובראשונה בפקודת המכס, שם נקבע כי ערך הטובין המיובאים הוא מחיר העסקה שקבעו הצדדים, בתוספת הוצאות וסכומים שונים, אשר אחת מהן היא תשלום עבור תמלוגים.

אוגדן המכס, המאגד את נוהלי ודרכי הפעולה של רשויות המכס בסוגיות שונות, קובע כי על מעריך מכס, החושד כי שולמו תמלוגים או דמי זיכיון על הטובין המיובאים, לפסול את ערך הטובין שהוצהר על-ידי היבואן, ולבצע הערכה מחודשת של שווי הטובין לצורכי תשלומי מכס. לשם כך, הוקנו למעריך סמכויות חקירה ובדיקה נרחבות, ורשאי הוא לבחון מסמכים שונים כמו חוזים, תכתובות ושאר הסכמים בין היבואן לבעלת המותג המסחרי. נוהלי המכס קובעים, כי במידה שמגיע מעריך המכס למסקנה כי התמלוגים שולמו לבעלת המותג כתנאי למכירתם בישראל, יש לכלול אותם בערך העסקה וכתוצאה מכך לשלם מסי יבוא בעבורם.

פסק דין בעניין חברת מרוידקס, שניתן בסוף שנת 2016 בבית המשפט העליון, צמצם משמעותית את יכולתה של רשות המכס לכלול את התמלוגים במחיר הטובין. במקרה זה, תבעו מספר יבואניות של מוצרי אופנה את אגף המכס והמע"מ בגין דרישתו לכלול את ערך התמלוגים ששילמו היבואניות לחברות בעלות סימני המסחר כחלק ממחיר העסקה.

פס"ד סמיקום הלך בעקבות מריודקס

פסק הדין קבע כלל-אצבע, שלפיו יש לראות במחיר התמלוגים חלק ממחיר העסקה רק כאשר אין ליבואן אפשרות מעשית לרכוש את הטובין מבלי לשלם את התמלוגים. בית המשפט אף קבע, כי בבחינת אפשרות היבואן לרכוש את הטובין יש לבחון את מכלול הנסיבות האופפות את העסקה, ולא להסתפק במערכת היחסים החוזית בין הצדדים.

לצורך כך קבע בית המשפט מספר מבחני עזר, שמטרתם להדריך יבואן השואף להבין האם עליו לכלול את התמלוגים במחיר העסקה. בין היתר, נדרש לבחון האם לבעל המותג יש שליטה ישירה על פעולות הייצור (הטובין מיוצרים במפעליו), האם לבעלי המותג זכות משפטית ואפשרות מעשית להביא לידי הפסקת הייצור, מהי מידת מעורבותו של בעל המותג בייצור הטובין ועוד.

פסק דין נוסף, בעניין סמיקום לקסיס, אשר ניתן בחודש אוגוסט האחרון בבית המשפט המחוזי בתל-אביב, הלך עקב לצד אגודל בעקבות הלכת מרוידקס, והורה לרשויות המס להשיב לחברה את תשלומי המכס ששילמה עבור רכיב התמלוגים.

ראוי להדגיש כי עצם האפשרות לביטול החוזה במידה שהתמלוגים לא ישולמו אינה מלמדת כשלעצמה כי בעל המותג יכול למנוע את רכישת הטובין. לשם כך נדרש לבחון מגוון נסיבות שונות, כגון הזכות להורות ליצרן להפסיק את הייצור במקרה שבו לא ישולמו לבעל המותג התמלוגים המגיעים לו.

לסיכום, סוגיית הכללת התמלוגים במחיר העסקה היא סוגיה סבוכה העשויה להשפיע רבות על יבואנים רבים בישראל. פסיקת בית המשפט הקנתה אפשרות ליבואנים, תחת נסיבות מסוימות, לא לכלול את ערך התמלוגים שאותם הם משלמים כחלק ממחיר העסקה. יחד עם זאת, לאור ריבוי ה"שטחים האפורים" העלולים להיווצר בבחינת מעורבותו של בעל המותג, ויכולת היבואן לרכוש את הטובין ללא תשלום התמלוגים, אנו צופים כי רשויות המכס יערימו קשיים על יבואנים שיבחרו להשתמש בהלכה פורצת דרך זו. לכן, בטרם נקיטת עמדה בנושא, אנו ממליצים להתייעץ עם מומחה בתחום שיוכל לעזור ליבואן, בטרם חתימה על הסכם מול בעל סימן המסחר, להימנע מהכללת התמלוגים במחיר העסקה או לחלופין בהשבת חלק ממסי היבוא ששולמו בעבר עבור תמלוגים.

■ עו"ד רני שורץ הוא יו"ר פורום מסים במחוז תל-אביב בלשכת עורכי הדין, ושותף במשרד ירון-אלדר, פלר, שורץ ושות'; עו"ד בר סנדרוביץ הוא עורך דין במשרד. 

עוד כתבות

מערכת ReDrone של אלביט / צילום: אלביט מערכות

הנקמה של פוטין בהודו, ומערכת יירוט הרחפנים החדשה של אלביט

אלביט הציגה ללקוחות אירופאיים את מערכת היירוט המתקדמת שלה, אלג'יריה מצאה מענה בסין מול עוצמת המל"טים מתוצרת ישראל, ארה"ב שמה את מבטחה בלייזר, והנקמה של פוטין בראש ממשלת הודו • השבוע בתעשיות הביטחוניות

קבינט המלחמה. ללא נשים במוקד קבלת ההחלטות / צילום: קובי גדעון-לע''מ

המלחמה חושפת את אוכלוסיית הנשים לסיכונים חריגים. איך אפשר להתמודד איתם?

מדור "המוניטור" של גלובס והמרכז להעצמת האזרח עוקב אחר ביצוע החלטות ממשלה משמעותיות ● הפעם, בשיתוף שדולת הנשים, על האתגרים שמציבה המלחמה בפני נשים ● נשים סובלות יותר מהיעדר ביטחון אישי וכלכלי - ובכל זאת הן לא נמצאות במוקד קבלת ההחלטות

פרויקט תמ''א 38 בחיפה / צילום: פאול אורלייב

משרד המשפטים יוזם: יזמי התחדשות עירונית יתחייבו מראש על מועד מסירת הדירות

שורת תקנות שיזם משרד המשפטים, שיידונו בקרוב בוועדת הפנים של הכנסת, יחייבו יזמי התחדשות עירונית במתן מועדי מקסימום לאישור תוכנית הפרויקטים שלהם ואכלוס הדירות שהם מקימים ● תקנות בולטות נוספות הן חשיפת ערבויות מחייבות, גילוי ניגוד אינטרסים של היזמים, וידוא שהדיירים מבינים את ההסכם ועוד

ביתן של קבוצת צ'אנגן בתערוכת מכוניות בסין / צילום: ap, Ng Han Guan

קבוצת הרכב השלישית בגודלה בסין בדרך לישראל

משלחת בכירה של צ'אנגן (Changan) סינית נערכת לייצא לישראל, הכניסה של החברה לישראל היא חלק ממהלך ההתרחבות הגלובלית שעליו הכריזה השנה ● מרצדס E קלאס והקרוסאובר של פורד: הדגמים החשמליים שבדרך ● השבוע בענף הרכב

עינת גנון / צילום: בר שניר

פרויקט הענק מתעכב: עוד פרישה מהמרוץ לניהול רשות המטרו

עינת גנון, סמנכ"לית הרשות להתחדשות עירונית, הודיעה על פרישה מהמרוץ לניהול רשות המטרו, לאחר שלאחרונה גם צחי דוד, סגן הממונה על התקציבים באוצר לשעבר, הסיר את מועמדותו לתפקיד ● כעת נותר מועמד אחד לבחירה, והמכרז עומד בפני ביטול

חברת הסייבר הישראלית Coro (קורו) / צילום: CORO

המשבר בהייטק נגמר? סטארט-אפ ישראלי שני מודיע בתוך שבוע על גיוס של 100 מיליון דולר

חברת קורו (Coro) הישראלית, העוסקת במכירת מערכות סייבר לעסקים קטנים ובינוניים, הודיעה על גיוס של 100 מיליון דולר ● ככל שנודע, כספי הגיוס כולם הושקעו בחברה ולא בקניית מניות מיזמים או משקיעים קודמים ● כל הגיוס התבצע מקרנות הון סיכון זרות

דוד פתאל / צילום: איל יצהר

לאחר שלוש שנים של הפסד, אירופה עזרה לדוד פתאל לחזור להרוויח

עם סיומה של השנה הסתכמו הכנסותיה של פתאל ב-6.93 מיליארד שקל, עלייה חדה של 26.6% ביחס לשנה שקדמה לה ● בשורה התחתונה רשמה פתאל רווח נקי של 45.2 מיליון שקל ● הסיבות לעלייה: שיפור בשיעורי התפוסה במלונות הרשת, עלייה במחיר של חדר ממוצע למתארחים ושיפור בשערי החליפין

הראלי בוול סטריט יימשך? זה מה שמלמדת ההיסטוריה

מדד המניות המוביל S&P 500 עשוי לסיים את הרבעון הראשון עם עלייה של 10% ● האם ניתן להסיק מכך שהמשך השנה יתאפיין בראלי? לפי מחקרים של כמה גופי השקעות, החדשות הרעות נוטות להגיע במחצית השנה השנייה

ניסאן X-TRAIL / צילום: יח''צ

המכונית של ניסן שמוכיחה: שוק הבנזין עדיין חי ובועט

ניסאן X-TRAIL, הטורבו-בנזין החדשה של ניסאן, מוכיחה שגרסאות הבנזין לא אמרו את המילה האחרונה: היא זריזה, נוחה ומרווחת

דם אברמוב בקמפיין בנק הפועלים / צילום: צילום מסך

בלי אסקפיזם ועם לוחם בשיקום, הפרסומת של בנק הפועלים היא הזכורה ביותר

פרסומת הבנק, שבה מככב הלוחם הפצוע אדם אברמוב, היא גם המושקעת ביותר עם כ–1.6 מיליון שקל ● מדירוג הזכורות והאהובות של גלובס וגיאוקרטוגרפיה עולה כי השבוע התברגו שתי פרסומות חדשות: מנורה מבטחים וטאצ' ● הפרסומת של ביטוח 9 היא האהודה ביותר גם השבוע

מבצע לתשלום חלקי על דירה על הנייר / צילום: דרור מרמור

מספר הדירות שנרכשות רק עולה, אז למה נתוני המשכנתאות נמוכים?

נתוני המשכנתאות החדשות שניטלו ממשיכים לדשדש כבר כמה חודשים, למרות העלייה ברכישת דירות ● האם מבצעי הקבלנים המאפשרים לשלם רק 10% בתשלום הראשון ואת היתר במסירה, יתבטאו במשכנתאות בעוד שנתיים־שלוש?

מישל וונטסוס, לשעבר מנכ''ל ביוג'ן / צילום: Quris

"ביוג'ן הייתה פסגת הקריירה שלי עד כה": המנכ"ל לשעבר מדבר על התוכניות לעתיד

מישל וונטסוס היה מנכ"ל ביוג'ן בתקופה שבה הייתה במוקד תשומת הלב בעקבות התרופה החדשנית שלה לאלצהיימר, אבל בסוף שילם בכיסאו על הכישלון שלה בשוק ● בראיון ל"גלובס", הוא מגיב על הביקורת שהושמעה נגדו, מספר אילו חברות מעניינות אותו עכשיו ומדבר על ההשקעה שלו בקיוריס הישראלית ● על המיזם החדש שהוא מקים בסינגפור, הוא עדיין לא מוכן לפרט

פליטים עזתים ברפיח / צילום: Reuters, IBRAHEEM ABU MUSTAFA

המומחה שמסביר: למה החליטו בעולם שרפיח היא הקו האדום

פלישת צה"ל לרפיח, בין המעוזים האחרונים של חמאס בעזה, עומדת בלב הדיון על עתיד המלחמה ● "העיר הפכה לסמל של המצוקה הפלסטינית והפליטות בעיני העולם", אומר ד"ר הראל חורב, מומחה לחברה הפלסטינית ● בראיון לגלובס הוא מסביר מדוע ישראל טועה בהתנהלותה ברפיח, מתייחס לפלונטר מול ארה"ב ומסביר מדוע חמאס ממשיך לסרב לעסקת חטופים

מנכ''ל NICE, ברק עילם / צילום: CRC Media

מלך השכר של ת"א: המנכ"ל שהרוויח כ-90 מיליון שקל ב-2023

עיקר התגמול של מנכ"ל נייס ברק עילם – הוני ● במשך שנותיו כמנכ"ל נייס צבר תגמולים בהיקף של כ-460 מיליון שקל לפי שער החליפין הנוכחי ● שכר של כ-17 מיליון שקל למנכ"ל אלביט אשתקד

צילומים: נועם מושקוביץ-דוברות הכנסת, אייל רדושיצקי, עיבוד: טלי בוגדנובסקי

כועסים על היציאה לפגרה, אבל הבעיה עמוקה מזה

הבנקים כביכול תחת אש, אבל לא צפויים לספוג ריקושטים כבדים ● פגרת הכנסת מעוררת ביקורת, אבל לא היא הבעיה ● והטעם לפגם בפרס על צילום העיתונות ● זרקור על כמה עניינים שעל הפרק

גזירת סרט בפתיחת משרדי ASI, חברת הבת בהודו יחד עם שגריר ישראל בהודו, נאור גילאון / צילום: תעשייה אווירית

מתחת לרדאר: התעשייה האווירית הקימה חברה בת בהודו

התעשייה האווירית השיקה השבוע את חברת הבת ההודית שלה בניו דלהי ● החברה הוקמה במסגרת שיתוף הפעולה בין התעשייה האווירית לבין DRDO, גוף המחקר והפיתוח בנושאי הגנה של ממשלת הודו

איציק וייץ, מנכ''ל קבוצת קרסו מוטורס / צילום: אלעד גוטמן

המספרים חושפים: כך הפך מותג בנזין סיני אלמוני למכרה הזהב של קבוצת קרסו

הכתבה הזו היתה הנצפית ביותר השבוע בגלובס ועל כן אנחנו מפרסמים אותה מחדש כשירות לקוראינו ● מהדוח השנתי של יבואנית הרכב עולה כי המותג צ'רי, שמכירותיו זינקו ב-2023, הקפיץ את נתח השוק שלה וסייע לה להציג רווח מכובד בתקופה קשה ● אבל ל"אסטרטגיה הסינית" הזו, שמשנה בצורה משמעותית את הפוקוס העסקי של הקבוצה, יש מחיר - ובראשו דריסת מותגים ותיקים

איל וולדמן / צילום: נועם מושקוביץ, דוברות הכנסת

שר החינוך התקפל ולאיל וולדמן יוענק פרס ישראל

לפני מספר שבועות הודיע שר החינוך יואב קיש כי הוא מבטל את טקס פרס ישראל, זאת בין היתר על רקע הפרסומים כי אחד מן הזוכים הוא היזם איל וולדמן ● כעת, חזר בו קיש מעמדתו והוא מכריז כי הטקס יתקיים כסדרו בשדרות ● ומי עוד בין הזוכים?

''התייצבות ושיפור, גם אם צנוע, ברוב הפרמטרים הפיננסיים של ההייטק הישראלי'' / אילוסטרציה: Shutterstock

אחרי שנה קשה, הרבעון הראשון של 2024 מראה מגמה חיובית בתעשיית הטק הישראלית

על פי נתונים חדשים מדוח ההייטק "Tech Review", ברבעון הראשון של 2024 חברות הסטארט-אפ הישראליות גייסו כ-1.6 מיליארד דולר ● מדובר בעלייה של כ-10% ביחס לרבעון הקודם וירידה של 10% בהשוואה לרבעון המקביל אשתקד ● 38% מסך הסכום הכולל גוייס בחברות הסייבר

קבוצת רוכבי אופניים עם טל ברודי. מימין: ריבה פרידמן בורוביק / צילום: דבורין תקשורת

מקבוצות אופניים ועד קבלת פנים בחזרה לבית: הארגון שמלווה מפונים במלחמה

מאז פרוץ המלחמה מלווה ארגון "הרוח הישראלית" אלפי משפחות של מפונים, ואף גייס תרומות בהיקף של 2.5 מיליון שקל ● מ"מ המנכ"לית, ריבה פרידמן בורוביק: "האתגר הגדול הוא שיקום הקהילות"