גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

שימוש ביועצים משפטיים חיצוניים הוא הרסני

שאלת הפגיעה בזכות להפגין מעלה שוב את השאלה מהו תפקידו של היועץ המשפטי לממשלה והאם הממשלה כבולה לחוות דעתו הבלעדית

אביחי מנדלבליט / צילום: אמיל סלמן-הארץ
אביחי מנדלבליט / צילום: אמיל סלמן-הארץ

לשם גיבוש מתווה ה"סגר" - שאותו אנחנו חווים בימים אלה - דן קבינט הקורונה בצורך ובאפשרות להגביל באורח ניכר ואולי אף לבטל הפגנות רבות משתתפים בכלל ו"הפגנת בלפור" בפרט.

לפי טבע עניינו של הדיון, נדרש הקבינט לחוות הדעת של היועץ המשפטי לממשלה. השר אמיר אוחנה ביקש להניח לפני חברי הקבינט חוות דעת משפטית חיצונית (של ד"ר אביעד בקשי מ"פורום קהלת") כדי שתשמש את חברי הקבינט לצד חוות דעת היועמ"ש. המהלך נתקל בהתנגדות חריפה של אביחי מנדלבליט. התנגדותו נתמכה בידי נציגי "כחול לבן" ומזכירות הממשלה "משכה" את חוות הדעת החיצונית. 

הנסיבות הללו מעוררות שאלות שונות. אעמוד בקצרה על שלוש מהן שהן בעלות אופי חוקתי.

האם הממשלה רשאית לדרוש שלבד מחוות דעת משפטית של היועמ"ש תונח לפניה גם חוות דעת חיצונית? התשובה לכך, לדעתי, שלילית. הנחת המוצא היא שהממשלה מבקשת לנתב את פועלה והחלטותיה תוך הגשמת עקרון החוקיות. כדי להבטיח את הדבר דרושה לממשלה חוו"ד משפטית שתוחמת עבורה את הגבולות שהדין מציב להתנהלותה. הגבולות הללו משורטטים בחוות הדעת של היועץ המשפטי לממשלה. בעשותו כן היועמ"ש פועל כ"שומר סף" שמוודא שהחלטות הממשלה יתקבלו בתוך ד' אמות הדין. זה הטעם לנוהג החוקתי המושרש מראשית תקומתנו שחוו"ד היועמ"ש היא הפרשנות המוסמכת של הדין, כל עוד לא בוטלה או שונתה בידי ביהמ"ש.

ריבוי חוות דעת משפטיות שומט את הקרקע מתחת לפני קיומו המוסדי של היועץ המשפטי לממשלה. "מכל מלמדיי השכלתי", אמר משורר תהילים. שרי הממשלה אינם מנועים מעיון בחוות דעת של כל גורם כפי חפצם כחלק ממהלכי ההכנה שלהם לישיבות הממשלה. אולם הצבת חוות דעת כאלה על שולחן הממשלה כדי שישמשו את הכרעתה מאיינת מהותית ומעשית את תפקידו של היועמ"ש. רוב מלמדים משמעותו שאין מלמד מוסמך אחד. אם ניתן להניח לפני הממשלה חוו"ד משפטית חיצונית אחת, אפשר להניח חוות דעת ללא גבול. המשמעות הכאוטית של הדבר ברורה מאליה. בלי ייעוץ משפטי בן סמך אחד הממשלה תתנהל, בינות לחוות הדעת מימין ומשמאל, כספינה מטלטלת ללא מצפן.

האם הממשלה רשאית לקבל החלטה בניגוד לחוות דעת היועץ המשפטי שלה? החלטה כזאת עלולה להיות בעייתית אך נראה שברמה העקרונית התשובה לכך חיובית. הממשלה ריבונית לקבל החלטות בתחום סמכותה העניינית שמעוגנת בחוק יסוד: הממשלה. אולם לקבלת החלטה שסותרת את חוו"ד היועמ"ש יש מחיר. משמעותה היא שיש סבירות לא מעטה שלא מתקיים בה עקרון החוקיות. החלטה בלתי חוקית בטלה מעיקרה. לפיכך החלטת ממשלה בניגוד לחוות דעתו המוסמכת של היועמ"ש תתרחש במקרים חריגים, יוצאי דופן, שבהם הממשלה משוכנעת שגישתה תעמוד באמות המידה של חוקיות כשהחלטתה תיבחן בידי בית המשפט.

האם הממשלה רשאית לקבל החלטה להגביל את חופש ההפגנה גם כשהמחאה מכוונת כנגד הממשלה? האם החלטה כזאת אינה לוקה ב"ניגוד עניינים"? גם לכך יש להשיב בחיוב תוך הצבת סייגים נדרשים.

לא כאן המקום לדון בסמכות הממשלה לקבל החלטה שיש עמה פגיעה מסוימת בחופש הביטוי (בין בהקשר לזכות להפגין ובין בהקשר לזכות התפילה בציבור). בהנחה שיש מקור עיגון חוקי להחלטה כזאת, קיומו של "ניגוד עניינים" אינו חותר מתחת לפני הסמכות העקרונית של הממשלה שבסיסה בחוק יסוד: הממשלה. כיון שאין ממשלה זולת הממשלה ולה נתכנו עלילות החלטותיה, אין מקום שהממשלה "תתפרק" מסמכותה ואין מקום שגורם כלשהו הכפוף לממשלה ייטול לעצמו את סמכות ההחלטה במקום הממשלה.

עם זאת, "ניגוד העניינים" צריך שיהיה לנגד עיני הממשלה. היא צריכה לתת את דעתה לכך שעם או מבלי משים "ניגוד העניינים" עלול להוליך להחלטה מוטית. הנחת המוצא שבה פתחתי היא שכל ממשלה, גם הממשלה הזאת, מבקשת להתהלך בתוך גדרי הדין. לכן יש לבקש דרך שתצמצם עד אין כמעט את ניגוד העניינים. דרך אחת לכך היא הסתייעות בגורמים המקצועיים לשם שרטוט גבולות הפגיעה בחרויות היסוד. בדידן, הסתייעות בגורמי משרד הבריאות, הייעוץ המשפטי והמשטרה. כך תתהווה תשתית למסגרת החלטה שאינה מוטה שבה בעת מקיימת את ריבונות הממשלה על החלטותיה.

לשיטה אחרונה. סמכות ההחלטה מסורה בידי הממשלה. הממשלה אינה כפופה לתכתיב של הצוותים המקצועיים. עליה להישמר מפני החלטות שחורגות ממתחם החוקיות. תפקידו העיקרי של היועמ"ש אינו מסתכם בהצבת שלטי "עצור" עבור הממשלה. עליו למצוא דרכים שיאפשרו לממשלה לממש את מדיניותה ביעילות. עת חרום היא לישראל. בעת חרום ניתן לממש גם החלטה של הממשלה לצמצם את האפשרות להפגין או האפשרות להתקהל לכל מטרה שהיא. כלי המימוש עשוי להיות התקנת חירום או חקיקה של הכנסת. שב ואל תעשה אינו בא בחשבון. 

הכותב הוא סגן נשיא (בדימוס) של ביהמ"ש המחוזי ת"א וכיום חוקר באוניברסיטת אריאל בשומרון ויועץ מיוחד למשרד AYR - עמר רייטר ז'אן שוכטוביץ' ושות'

עוד כתבות

שר האוצר בצלאל סמוטריץ' / צילום: מירי שמעונוביץ

סמוטריץ' חתם על צו חדש: פטור ממע"מ עד 130 דולר ביבוא אישי

שר האוצר חתם על הצו לאחר שהכנסת פסלה אמש את הצו הקודם שהוציא, שכלל פטור ממע"מ לחבילות בסכום של עד 150 דולר ● הכניסה לתוקף של הצו החדש: מהלילה בחצות ● סמוטריץ': "לא אתן לקומץ קומוניסטים בליכוד ולאופוזיציה חסרת אחריות לנצח" ● איגוד לשכות המסחר: "מחר בבוקר נגיש לבג"ץ בקשה לצו מניעה"

בבנק ההשקעות גולדמן זאקס מהמרים נגד השקל / צילום: Shutterstock

מה יקרה לשקל עד סוף השנה? בשוק לא קונים את התחזיות הקשות

לנוכח הסיכונים הגיאופוליטיים והלחץ על מניות הטכנולוגיה, בבנק ההשקעות מעריכים שהשקל בתמחור יתר של 13% וממליצים על פוזיציית שורט ● מנגד, כלכלנים מקומיים מעריכים שהירידה ברמת הסיכון והגאות בהייטק ובתעשיות הביטחוניות יתמכו בהמשך התחזקות המטבע

ראש ממשלת הודו, נרנדרה מודי, בכנסת בטקס חגיגי בהשתתפות יושב ראש הכנסת אמיר אוחנה ובן זוגו, ראש הממשלה בנימין נתניהו ורעייתו / צילום: מארק ישראל סלם/הג'רוזלם פוסט

ממזון ועד הייטק: המשלחת ההודית תיפגש עם שורת חברות תעשייה וטכנולוגיה בישראל

הערב ייפגשו שורה של חברות ישראליות בתחום התעשייה והטכנולוגיה עם נרנדרה מודי, ראש ממשלת הודו ומשלחת אנשי העסקים שמתלווה אליו ● רשימת החברות עמן נפגשים ההודים נבחרה על ידי ההודים עצמם ותואמה על ידם ישירות ללא מעורבות ישירה של גורמים רשמיים

אילוסטרציה: shutterstock

הבורסה בת"א ננעלה בירידות; מדד הביטוח צנח ב-7.5%, הבנקים ב-2%

מדד ת"א 35 ירד בכ-1.7% ● הירידה במניות הביטוח והפיננסים באה בעקבות דוח אפוקליפטי של חברת המחקר Citrini Research סביב עתיד ה-AI ● המניה שנמחקת מהבורסה בתל אביב אחרי 25 שנים ● טרמינל איקס זינקה בעקבות נפילת הצעתו של שר האוצר להעלות את תקרת הפטור ממע"מ

שר האוצר בצלאל סמוטריץ' / צילום: נועם מושקוביץ, דוברות הכנסת

לא רק הפטור ממע"מ: הסדקים בקואליציה מאיימים על הבטחות האוצר

ההפסד בהצבעה על המע"מ מסמן את הקושי הצפוי לסמוטריץ' בקידום צעדיו הכלכליים ● עתיד רפורמות החלב ומס הרכוש תלוי ביכולתו לגייס רוב בוועדות, בעוד ההתנגדות בקואליציה גוברת

ג'נסן הואנג, מנכ''ל אנבידיה / צילום: ap, John Locher

כשהשוק כבר לא מתרגש מאנבידיה, מה יוציא את המניה שלה מהקיפאון?

ענקית השבבים צפויה להכות שוב את התחזיות, אך בשוק ההון כבר התרגלו, והמניה מדשדשת מאחורי המתחרות ● המבחן האמיתי של ג'נסן הואנג היום לא יהיה רק שורת הרווח, אלא היכולת להוכיח ששולי הרווח המפלצתיים שלו חסינים מתחרות

כותרות העיתונים בעולם

ארדואן מחריף את המלחמה נגד ישראל. האם ארה"ב תתערב?

גלובס מגיש מדי יום סקירה קצרה של ידיעות מעניינות מהתקשורת העולמית על ישראל • והפעם: מחקר חדש טוען שארה"ב צריכה להסתמך יותר על ישראל, מכון מחקר אמריקאי קורא לארה"ב לעצור את הצעדים האנטי ישראליים של טורקיה, והתגברות האנטישמיות באיטליה • כותרות העיתונים בעולם

מהו תיק ההשקעות האופטימלי? / אילוסטרציה: Shutterstock

תרחיש של פעם ב-25 שנה והסכנה לתיק המניות שלכם

ענקית המדדים MSCI חוששת שתיק המורכב מ־60% מניות ו־40% אג"ח עלול להוביל להפסדים בשנת 2026 - גם בעקבות אירוע נדיר שכמעט לא נראה ב־25 השנים האחרונות ● עם זאת, בשוק המקומי מעריכים כי הגדלת החשיפה למניות בטווח הארוך נכונה למשקיעים הישראלים

וול סטריט / צילום: Unsplash, Roberto Júnior

עליות בוול סטריט; הביטקוין מטפס ב-5% והישראליות שצונחות

עליות באירופה ● בעקבות הדוחות -  אודיטי טק (איל מקיאג') הישראלית צונחת בעשרות אחוזים לשפל של כל הזמנים ● ענקית השבבים אנבידיה תדווח לאחר נעילת המסחר את תוצאותיה הכספיות - אלו ציפיות האנליסטים ● הביטקוין עולה ל-67 אלף דולר למטבע

צוללת BlueWhale בניסוי שהתקיים בקיץ בגרמניה / צילום: commons.wikimedia.org

היוצרות התהפכו: התעשייה האווירית מסרה צוללת לחיל הים הגרמני

הצוללת הבלתי-מאוישת Bluewhale, של התעשייה האווירית משמשת בעיקר לצרכי איסוף מודיעין באמצעים אלקטרוניים ובחשאיות ● העסקה מוערכת בשווי של עשרות מיליוני אירו ועשויה לפתוח פתח להצטיידות נוספת בעתיד

פעילי חיזבאללה / צילום: ap, Hussein Malla

גורם בחיזבאללה: אם ארה"ב תבצע "תקיפה מוגבלת" - לא נתערב

באיראן מדווחים כי שר החוץ עראקצ'י בדרך לז'נווה • טראמפ התייחס בנאום "מצב האומה" לאיראן, והבהיר: "לא אאפשר למקור מספר 1 של טרור בעולם להשיג נשק גרעיני" • הוא טען כי הטילים האיראניים יכולים לפגוע במדינות אירופה, וכי המשטר מנסה לשקם את תוכנית הגרעין • באיראן הגיבו: "הדברים שאמר - שקר אחד גדול" • בינתיים, הכוננות במזרח התיכון נמשכת • עדכונים שוטפים 

שר האוצר בצלאל סמוטריץ' / צילום: נועם מושקוביץ, דוברות הכנסת

במאבק מול הנגיד, סמוטריץ' הבטיח הורדות מסים. מה קרה בפועל?

סמוטריץ' לא מרוצה מההתנהלות של בנק ישראל, אבל מה עם החלק שלו במשוואה? ● האם הורדות המסים שהוא הבטיח אכן קרו? ● המשרוקית של גלובס

בית המשפט העליון / צילום: ראובן קסטרו, וואלה! NEWS

נגד הלשכה המרכזית לסטטיסטיקה: העליון קיבל את עמדת דניה סיבוס

עתירת דניה סיבוס נגד הלמ"ס, לפיה הרכב מדדי התשומה לא עודכנו 13 שנה, תידון בפני הרכב שופטים בבית המשפט העליון ● חברת קייטו נטוורקס מגדילה את שטח המשרדים שלה בלב ת"א ב-6,400 מ"ר ובעלות מוערכת של 13 מיליון שקל בשנה ● איסתא זכתה ב-20 דונם בבני דרום תמורת כ-134 מיליון שקל ● הסכם מימון בהיקף חצי מיליארד שקל נחתם בין הפניקס לקבוצת גוהרי ● וזה המנהל החדש של הרשות הממשלתית להתחדשות עירונית ● חדשות השבוע בנדל"ן

ראש הממשלה בנימין נתניהו וראש ממשלת הודו נרנדרה מודי בנתב״ג, היום / צילום: קובי גדעון, לע״מ

לייזר ועסקאות במיליארדים: מה מחפש ראש ממשלת הודו בישראל

ביקורו של נרנדרה מודי בארץ, לראשונה מאז 2017, יכלול שורת היבטים, בהם ביטחוניים, סחר והעברת טכנולוגיות להודו ● לצד הרחבת הסחר ושיתופי פעולה טכנולוגיים, אחד הנושאים המרכזיים שהצדדים ידונו עליו הוא פיתוח בתחום ההגנה מטילים בליסטיים

רעיה שטראוס בן דרור / צילום: תומס סולינסקי

שתי ההשקעות שסידרו לרעיה שטראוס 350 מיליון שקל

עסקת הרכישה של קבוצת אקרו והנפקתה הצפויה של ב.ס.ר הנדסה, מניבות ערך נאה עבור המשקיעה הוותיקה בחברות הנדל"ן, שמימשה את מניותיה בקבוצת שטראוס לפני כשני עשורים ● אותן מניות שמכרה שטראוס בן דרור בקבוצת המזון, שוות כיום קרוב ל–2 מיליארד שקל

שכונת פארק הים שתוקם בשטח ''מטווח 24'' במערב ראשון לציון / הדמיה: עיריית ראשון לציון

"שדה דב" של ראשון לציון: מהו "מטווח 24", וכמה יעלה לגור שם?

השבוע נסגרו שבעת המכרזים הראשונים על הקרקעות במתחם "מטווח 24" במערב ראשון לציון, בו צפויות להיבנות כ-1,100 יחידות דיור ● אילו חברות זכו במכרזים, מתי היזמים יכולים לעלות על הקרקע, ומה אומרים מחירי הקרקע במתחם על מחירי הדירות שייבנו? ● גלובס עושה סדר

שחר תורג'מן, נשיא איגוד לשכות המסחר, ובצלאל סמוטריץ', שר האוצר / צילום: עופר חג'יוב, שלומי יוסף

סערת הפטור ממע"מ: איגוד לשכות המסחר עתר נגד הצו החדש של סמוטריץ'

שר האוצר סמוטריץ' הכריז אמש על צו חדש שמרחיב את הפטור ממע"מ ביבוא אישי ל-130 דולר, לאחר שהצו הקודם בגובה 150 דולר בוטל ע"י הכנסת ● איגוד לשכות המסחר, שעתר נגד הצו הקודם ונדחה, פנה הבוקר שוב לבג"ץ בבקשה לצו מניעה: "זה לא ויכוח על 20 דולר לכאן או לכאן - זו שאלה עקרונית של כיבוד הכרעת הכנסת"

בעל השליטה באל על קני רוזנברג / צילום: גיא כושי ויריב פיין

אל על מציגה: רווח שנתי גבוה למרות איראן, הדולר והתחרות שמתגברת

חברת התעופה אל על דיווחה על רווח של כ-403 מיליון דולר בשנת 2025, המשקף ירידה של 26% ביחס ל-2024 ● החזרה ההדרגתית של חברות התעופה הזרות לישראל הגבירה את התחרות בשמיים והקטינה את נתח השוק של אל על

אורן הולצמן, מנכ''ל ומבעלי אודיטי טק / צילום: יח''צ

הישראלית שצוללת בכ-50% במסחר בוול סטריט

חברת הטכנולוגיה לעולם היופי אודיטי טק צוללת במסחר בוול סטריט לשפל לאחר שסיפקה תחזית חלשה ● בחברה מייחסים את התחזית לאתגר בו היא נתקלה מול שותף הפרסום שלה, שהוביל לגידול בעלויות, ומעריכים כי הסוגיה תיפתר ● אורן הולצמן, מנכ"ל החברה: "זיהינו רק לאחרונה את שורש הבעיה, לוקח זמן להתאושש"

ארז דגן, נשיא wayve / צילום: יח''צ wayve

עם נשיא ישראלי ומרכז בהרצליה: חברת הנהיגה האוטונומית שגייסה 1.2 מיליארד דולר

Wayve הבריטית השלימה גיוס לפי שווי של 8.6 מיליארד דולר לקראת השקת רובוטקסי בלונדון ● בסבב השתתפו יצרניות הרכב מרצדס בנץ, סטלנטיס וניסן, לצד ענקיות הטכנולוגיה אנבידיה, מיקרוסופט ואובר ● ל־Wayve יש נוכחות ישירה בישראל באמצעות משרד בהרצליה, ונשיא החברה הוא ארז דגן הישראלי